Новости

11.09.2017

Договор подряда и субподряда. Риски и последствия

ПАУДобрый день. Сегодня у нас в студии руководитель юридической компании ООО «Правовой гарант», практикующий юрист с 10 летним стажем работы, третейский судья Первого Арбитражного Учреждения, эксперт в сфере строительных споров, бизнес-тренер и автор научных статей — Меликян Армине Арамовна.

Журналист (Ж): - Добрый день, Армине. 
Армине (А): - Добрый день. 

Ж: - Армине, чем именно тема «договора подряда» привлекает Ваше внимание?
А: - Очень часто на тренингах и семинарах мне задают вопрос, почему именно этой теме я уделяю столько внимания.
Наверно коллеги со мной согласятся, что в условиях современной экономической нестабильности в нашей стране, чаще всего приходится отстаивать права и интересы наших предпринимателей, тем более по договору подряда. 

Ж: - В судебной практике часто приходится иметь дело со спорами на почве неисполнения договора подряда?
А: - Да. Наверно многие сталкивались или слышали о неблагоприятных последствиях после проведения работ по подготовке к Олимпийским играм в городе Сочи, когда Арбитражные суды, особенно Краснодарского Края в буквальном смысле был завалены исками, вытекающими из нарушений условий договора подряда. 

Ж: - Не хотелось бы повторения такого «судебного бума». Ведь сейчас идет активное строительство к Чемпионату мира по футболу. Может быть есть какие-то полезные семинары или тренинги, на которых предпринимателям дают практические правовые советы?
А: - Сейчас, во избежание повтора ситуации, связанной со строительством стадиона к Чемпионату мира 2018 в городе Ростове-на-Дону, с той, что случилась в Сочи пару лет назад, мы совместно с Первым Арбитражным Учреждением разработали и внедрили проект «Правовое содействие развитию малого и среднего предпринимательства, цель которого, в том числе поддержка и повышение правосознания наших предпринимателей в области строительного бизнеса. 

Ж: - Т.е. Ваш проект помогает строительному бизнесу укрепить свои позиции на правовом поле. Армине, Вы как представитель и эксперт данного правового проекта могли бы поделиться с нашими читателями своими знаниями о договоре подряда, его особенностях?
А: - Конечно, поскольку мы ограничены во времени, я представлю Вашему вниманию именно практику, которая сложилась в судебной системе, по спорам вытекающим из договора подряда.
В виду опыта могу сказать, что чаще всего строительное общество интересует ряд вопросов :
- как снизить риски наступления неблагоприятных последствий при заключении договора подряда?
- как избежать признания договора подряда незаключенным, когда работы уже выполнены?
- какие предпринять меры по минимизации рисков связанных с непринятием выполненных работ?
- как избежать санкции (неустойку, штраф) за просрочку сдачи результатов работ?
- проблемы, с которыми сталкиваются участники договора подряда в суде, а также пути их предотвращения. 

Ж: - Внушительный список. Действительно как же себя обезопасить по договору подряда. С чего нужно начать?
А: - Начать нужно еще со стадии с заключения договора подряда, потому что именно на этом этапе зачастую стороны допускают ошибки, которые приводят к большому риску и убыткам. В договре обязательно нужно четко прописывать каждый пункт и все его существенные условия, чтобы впоследствии он не был признан незаключенным.   

Ж.:- Т.е. проще говоря договор считается заключенным, если стороны договорились по всем существенным условиям договора?
А: - Да.   

Ж: - Армине, как на практике может выглядеть несогласованность существенных условий договора?
А: - В зависимости от самого договора. Например, каждый договор содержит пункт «предмета договора». Если вы не согласовали предмет договора подряда (например, не определили, какая конкретно работа должна быть выполнена, в каком объеме, какой результат должен быть передан заказчику), то договор будет признан незаключенным (п. 1 ст. 432, п. 1 ст. 702 ГК РФ).
Тоже самое в содеражнии работы. Если вы не отразили в договоре подряда конкретные характеристики, признаки вещи, передаваемой заказчиком для обработки (например, не указали индивидуальный номер и местонахождение), то существенное условие договора о предмете может быть признано несогласованным, а договор - незаключенным (п. 1 ст. 432, ст. 702 ГК РФ).
Риск подрядчика наступает и при несогласовании приложения, содержащего задание заказчика. О чем это говорит? Если вы договорились определить предмет договора в приложении (задании заказчика), но не подписали это приложение, договор подряда признается незаключенным (п. 1 ст. 432 ГК РФ).   

Ж: - Т.е для подрядчика это дополнительные убытки?
А: - Да. Права и обязанности по договору у сторон не возникают (ст. ст. 8, 307 ГК РФ) и поэтому у подрядчика возникают дополнительные риски:
- подрядчик в отсутствие доказательств фактического выполнения работ и принятия результата заказчиком не вправе требовать от него оплаты работы;
- подрядчик не вправе требовать передачи документации для выполнения работы;
- а также обязан вернуть неотработанный аванс и уплатить проценты за пользование чужими денежными средствами
Риск подрядчика может наступить и при несогласовании требований к качеству работы в договоре. Например, если стороны в договоре подряда не установили какие-либо требования к качеству работы, то подрядчик будет обязан выполнить ее в соответствии с требованиями, которые обычно предъявляют к работам такого рода (п. 1 ст. 721 ГК РФ),
И в случае нарушения данных требований (о чем может свидетельствовать, например, непригодность результата работы для обычного использования) он не вправе будет требовать оплаты выполненных работ.
Кроме того, заказчик на основании п. 3 ст. 723 ГК РФ будет вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков (ст. 393 ГК РФ), если недостатки являются существенными и неустранимыми или не были устранены подрядчиком в установленный заказчиком срок.
Ну и конечно риск подрядчика наступает при несогласовании условия о сроках выполнения работы. Например, если в договоре подряда вы не установили начальный и конечный сроки выполнения работы, данный договор может быть признан незаключенным ввиду несогласования его существенного условия (п. 1 ст. 432, ст. 708 ГК РФ).   

Ж: - Неужели практика так категорична в отношении подрядчиков?
А: - Не совсем, если работы фактически были выполнены и приняты заказчиком, то подрядчик вправе потребовать оплаты работы, используя в качестве аргументов в свою защиту следующие позиции судов:

1. При выполнении работ подрядчиком и принятии их заказчиком неопределенность в отношении сроков выполнения работ отсутствует. В таком случае сроки могут быть признаны согласованными, а договор заключенным
2. Если договор признан незаключенным, подрядчик, тем не менее, вправе требовать оплаты принятых заказчиком работ. Стоимость принятых и неоплаченных работ при признании договора незаключенным может быть взыскана как неосновательное обогащение на основании п. 1 ст. 1102 ГК РФ.
3. Если договор подряда признан незаключенным, возникшие между сторонами правоотношения могут быть квалифицированы как разовые сделки подряда и на этом основании с заказчика может быть взыскана стоимость работ.
Существует еще обстоятельство, при которых вы рискуете, когда ставите начальный срок выполнения работ по договору в зависимость от наступления события, которое не является неизбежным (например, началj производство работ осуществляется после зачисления денежных средств на счет заказчика).
Таким образом, суды указывают, что стороны согласовали два обязательных условия для определения даты начала работ, и одно из этих условий является вероятностным событием, что исключает возможность признания такого срока согласованным и, соответственно, договора подряда - заключенным.   

Ж: - Армине, я слышала, что иногда стороны заключают предварительный договор подряда. А что это значит? Какие в этом случае имеются риски?
А: - Помимио тех рисков, которые я уже перечислила, при заключении предварительного договор подряда имеются свои «подводные камни».
Закон нам гласит, что по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор на выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, которых вы предусмотрели предварительным договором.
Соответственно, предварительный договор лишь предполагает заключение в будущем основного договора.
Поэтому, запомните, что заключененый предварительный договор не может повлечь возникновения обязательства, в том числе по выполнению работ.
Если вы в предварительном договоре не указали срок в который обязуетесь заключить основной договор, то основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора.
И обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который вы должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор. 429 ГК РФ.
Поэтому, если вы выполните работы по предварительному договору, то вы несете риск непринятия заказчиком этих работ, ввиду отсутствия основного договора.   

Ж: - Можете привести какой-то пример из личной практики?
А: - Да, у меня есть практика относительно признания предварительного договора незаключенным, которая недавно выстояла в суде кассационной инстанции.   

Ж: - Поделитесь с нами.
А: - УК заключила предварительный договор подряда с ИП на выполнение ремонтных работ в МКД. Так, подрядчик фактически выполнив работы, обратился в суд за взысканием задолженности по договору. И поскольку собственники МКД отказались производить оплату за эти работы, УК ничего не оставалось, как защищать свои права уже в судебном порядке.
Линия моей защиты была построена на том, что предварительный договор является незаключенным, ввиду следующего:
- не были согласованы сроки выполнения работ,
- не был заключен основной договор в течении года с момента заключения предварительного договора, то есть отсутствовало намерение по его заключению,
- не производилось авансирование работ,
- подрядчик не уведомил заказчика о начале производства работ,
- акт осмотра подписанный заказчиком не является Актом приемки работ
- и что указанные работы, имеют потребительскую ценность для собственников дома, а это значит, что неосновательное обогащение образовалось на их стороне.
Эти обстоятельства судом первой инстанции были отклонены, иск ИП был удовлетворен, однако в суде апелляционной и кассационной инстанции мне удалось признать предварительный договор незаключенным по вышеперечисленным доводам. Суды пришли к выводу, что подрядчик на свой страх и риск приступил к производству работ, не согласовав сроки и не предприняв меры по заключению основного договора.
Хотя, нами не оспаривался сам факт выполненных подрядчикам работ.
Поэтому, будьте очень внимательны при заключении договора и заключив предварительный договор, имейте виду, что для наступления обязательств, вам нужно заключить основой договор.   

Ж: - Армине, а как же подрядчику самостоятельно себя обезопасить?
А: - Исходя из судебной практики, могу сделать вывод, чтобы подрядчику обезопасить себя от необоснованного отказа от принятия заказчиком работ по Акту выполненных работ, необходимо выполнить следующие действия:
1.​ Внести условия в договор о том, что заказчик обязан рассмотреть и подписать акт выполненных работ в течении одного дня с даты его получения. При отсутствии мотивированных замечаний, работы считаются принятыми и подлежат оплате.
2.​ Обязательно принимать меры по уведомлению заказчика о готовности результата работ к приемке. При этом, необходимо иметь письменные подтверждения о направлении или нарочном вручении такого уведомления заказчику.
Подрядчик не вправе ссылаться на односторонний акт приемки работ, если установлено, что он не известил заказчика о завершении работ по договору и не вызвал его для участия в приемке результата работ.
3.​ Правильно оформляйть документы о приемке (подписание сторонами акта сдачи-приемки работ либо оформление одностороннего акта в случае необоснованного отказа заказчика от его подписания).   

Ж: - А что включает в себя правильное оформление?
А: - Поскольку на сегодняшний день, закон нам позволяет принять результаты работ не только по унифицированной форме КС-2,КС-3, Вам необходимо обязательно указать в Акте приемки работ – ссылку на реквизиты договора, дату ее составления, стоимость и объем (перечень) выполненных работ, при наличии исправлений - обязательно подпись лиц рядом с такими исправлениями, при наличии в правом верхнем углу слов «согласовано» или «утверждаю» - подпись и печать лица которое согласовывает данную форму акта, а также, кто сдал и принял результат работ с оттиском печати.
При непосредственной приемке работ, т.е. осмотра их результата представителями сторон, если Заказчик отказывается подписывать Акты, но при этом, данные работы имеют потребительскую ценность для третьих лиц, вы вправе получить подписи этих лиц.   

Ж: - Это как? Можете привести пример?
А: - Например, если Заказчиком работ выступила управляющая компания, то подрядчик, может подписать Акты выполненных работ у жильцов МКД.
Важно также при приемке работ учитывать следующее:
- Если вы определили в договоре, что оплата работ осуществляется на основании акта приемки-передачи, то вам необходимо направить или нарочно вручить указанные акты заказчику таким способом, чтобы у вас было подтверждение вручения.
- Если вы установили в договоре, что приемка работы оформляется двусторонним актом приемки-передачи, а оплата осуществляется после его подписания, то при передаче результата работы по другим документам у заказчика не возникнет обязанности оплатить работы.
- Если вы не предусмотрели условие о том, что акт выполненных работ может быть подписан с использованием факсимильного воспроизведения подписи (п. 2 ст. 160 ГК РФ), то акт, подписанный таким способом, может быть не принят судом в качестве доказательства выполнения работ .   

Ж: - А на практике чего чаще всего стараются избежать подрядчики, помимо уже озвученных рисков?  
А: - Одной из самых наболевших тем подрядчиков являются САНКЦИИ (НЕУСТОЙКи, ШТРАФ) ЗА ПРОСРОЧКУ СДАЧИ РЕЗУЛЬТАТОВ РАБОТ.

Я уже упоминала о том, что в период подготовки к Олимпиаде государство устанавливало сжатые сроки на выполнение работ. И в связи с этим, в КК был издан документ согласно которому, в случае нарушения Подрядчиком установленных сроков завершения строительства и ввода в эксплуатация инженерных сетей, подрядчик обязан был оплатить неустойку в размере 2 миллионов рублей за каждый день просрочки выполнения обязательств в отношении каждого этапа работ и по каждому виду инжеренерных сетей.
После чего, суды просто были завалены исками о взыскании с подрядчиков неустойки, которая начислялась в миллионах и миллиардах и судебными процессами длящимися годами.
Тогда мы настойчиво стали рекомендовать изменять подсудность в договоре, и желательно на негосударственные суды – третейские, поскольку в них было больше вероятности по наименьшей потери времени и убытков отстаивать свои интресы.   

Ж: - Расскажите подробнее о неустойках, как избежать такой санкции?
А: - По общему правилу неустойки условно делятся на договорные и законные. И заказчик часто предъявляет подрядчику неустойку рассчитанную как по договору, так и согласно законодательству либо нормативно-правовым актам.
Наиболее распространенная проблема, с которой сталкиваются подрядчики, - это задержка исполнения встречных обязательств со стороны заказчика.
Например, заказчик поздно предоставляет строительную площадку, оборудование, техническую документацию, задерживает выплату аванса и т.д.
Все это приводит к тому, что подрядчик не укладывается в сроки выполнения работ.
В таких случаях, подрядчику необходимо:

- во-первых, приостановить работу.
Если вы обнаружите обстоятельства, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок, то обязан приостановить работу. 716 ГК РФ, 
- во -вторых не приступать к работе, а начатую работу приостановить
(В соответствии со ст. 719 ГК РФ подрядчику предоставлено право не приступать к работе, а начатую работу приостановить если заказчик нарушает свои обязанности по договору подряда , например, не передает документацию, стройплощадку, и тд.).
- в третьих, немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу. Вы обязаны немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу:

Кроме того, во всех случаях приостановления производства работ необходимо вам помнить, что возобновление работ должно осуществляться после получения соответствующего письма заказчика.   

Ж: - А как быть с неустойкой?
А: - В случае просрочки исполнения обязательств, стороны по договору подряда не вправе требовать уплаты неустойки (пени), в случаях:
1.​ Если в договоре подряда не согласовали условие об уплате неустойки за просрочку;
2.​ Если стороны, предусмотрев в договоре условие об уплате пени, не определили ее размер;
3.​ Если стороны не согласовали условие о том, что предусмотренная договором пеня взимается за каждый день просрочки, то пеня будет являться штрафом и подлежит взысканию единовременно.
В таком случае, например, вы будете не вправе требовать уплаты заказчиком пени за каждый день просрочки оплаты работ в соответствии со ст. 330 ГК РФ.
Если заказчик все таки обратился в суд с иском о взыскании неустойки за просрочку сдачи работ, то необходимо помнить, что нормами ГК не предусмотрена возможность требования двойных штрафных санкций по договору.
У подрядчика, в свою очередь, есть законное право обратиться в суд со встречным заявлением о снижении неустойки на основании статьи 333 ГК РФ.
При этом, важно отметить, что такое заявление подрядчика не квалифицируется судом как признание в том, что им была допущена просрочка.
Так, например представляя интересы подрядчика в АС КК по иску МКУ г.Сочи «Управления капитального строительства» о взыскании неустойки в размере 1млрд 97 мл. мне удалось снизить размер неустойки до 375 т.р.
Указанная сумма неустойки была из расчета просрочки сдачи результатов работ по Олимпийским объектам на 500 дней.
В основу такого положительного решения был положен колоссальный труд по доказыванию вины заказчика в задержке встречного исполнения обязательств.
Мною был составлен график от даты подписания контракта до введения объекта в эксплуатацию.
На данном чертеже я в хронологическом порядке расписала каждый день производства работ, и каждое обстоятельства, препятствующее подрядчику выполнять работы. И каждое такое обстоятельство, мне пришлось доказывать, что оно наступило по вине Заказчика, что и привело к просрочке сдачи результатов работ моим доверителем.
Таким образом, согласно моему контррасчету, из 500 дней просроченных подрядчиком, суд признал лишь просроченным 169 дней. Отказал в применении двойных штрафных санкций и признал встречную вину заказчика, в связи с чем, еще и уменьшил вдвое сумма неустойки.
Поэтому, важно помнить, что в соответствии со ст. 401,404, 750 ГК, п. 17 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 №51, Вы, как сторона договора подряда, обязаны предпринять все разумные меры по устранению препятствий, если будет доказано, что вы не исполнили этой обязанности, то вы утрачиваете право на возмещение убытков.   

Ж: - Со стороны практика судебных процессов, можете назвать основные проблемы, которые чаще всего возникают у сторон договора подряда именно в суде?
А:  Да, в основном это стандартные ситуации:
- Отсутствуют подлинники документов, в том числе договора подряда;
- Не велась раннее производственная документация (журнал производство работ);
- Отсутствует переписка между подрядчиком и заказчиком;
- Отсутствует подтверждающие документы о направлении/вручении писем, уведомлений.   

Ж: - Армине, ну и заключительный совет по вопросам договора подряда от Вас для наших читателей и бизнес-сообщества.
А: - Во избежание неблагоприятных последствий, всегда тщательно проверяйте свои договора на риски.   

Ж: - А в рамках вашего проекта можно это сделать? Если да, то как?
А: - Да, в рамках нашего совместного проекта, мы предоставляем возможность бесплатной правовой экспертизы договора. Для этого, необходимо отправьте заявку на почту суда. pr@treteteiskiy-sud.ru

Источник: sdexpert.ru



Возврат к списку